到法院打官司（訴訟），是當(dāng)事人之間解決彼此糾紛的最后途徑。打官司除了首先要知曉和誰打官司——有明確被告外，還必須進(jìn)一步明確要解決自己和被告之間的什么糾紛或者要求被告承擔(dān)什么具體的法律責(zé)任——有明確訴訟請(qǐng)求，以及訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)和理由。根據(jù)筆者長(zhǎng)期從事律師執(zhí)業(yè)對(duì)訴訟實(shí)務(wù)工作的了解和觀察，有不少是屬于原告本來是可以勝訴的案件，最后就是由于訴訟請(qǐng)求選擇的不當(dāng)或者是訴訟請(qǐng)求與提出的事實(shí)和法律依據(jù)不匹配而導(dǎo)致了敗訴的。即由于訴訟請(qǐng)求的提出或者說選擇的錯(cuò)誤，從而使有理的官司也敗訴了。
一、本是合同糾紛卻訴求被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任而敗訴
2021年10月份，王某（女，45歲）與某房屋中介公司通過洽談簽訂了一份中介合同，約定中介公司負(fù)責(zé)將王某一套65平方米的二居室以30萬元的價(jià)格賣出，王某在與買方簽訂《房屋購(gòu)買合同》3日內(nèi)向中介公司支付1萬元中介服務(wù)費(fèi)。雙方的中介合同還約定，在本合同簽訂之日起王某的房屋產(chǎn)權(quán)證和土地證由中介公司保管，房屋出賣后，由中介公司支付給買方。中介合同簽訂后，王某即向中介公司交付了房屋產(chǎn)權(quán)證和土地證，中介公司也給王某打了收條。后來由于某種原因王某又不想賣房屋了，要求退回房屋產(chǎn)權(quán)證和土地證，中介公司不同意。王某則以中介公司侵權(quán)為由，要求被告中介公司退回其占有的房屋產(chǎn)權(quán)證和土地證。法院審理后，駁回了王某的訴訟請(qǐng)求。
中介公司占有王某的房屋產(chǎn)權(quán)證和土地證是基于雙方訂立的中介服務(wù)合同，在該中介服務(wù)合同沒有解除或者沒有被法院確認(rèn)無效或者撤消、變更之前，中介公司占有王某的房屋產(chǎn)權(quán)證和土地是有合同依據(jù)的，是合法的。故王某以中介公司侵權(quán)為由提起訴訟，要求退回房屋產(chǎn)權(quán)證和土地證，當(dāng)然是沒有事實(shí)和法律依據(jù)的，駁回了其訴訟請(qǐng)求自然是情理之中的事。
二、訴訟請(qǐng)求與事實(shí)理由不匹配而敗訴
2020年11月，農(nóng)村瓦工秦某與趙某訂立《房屋建筑承包合同》，由秦某負(fù)責(zé)給趙某承建380平方米的三層農(nóng)村住宅， 并約定了工程價(jià)款、工期、質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、工程款計(jì)算及支付期限、方式以及違約條款等。在違約條款中約定每逾期支付工程款一天，應(yīng)承擔(dān)應(yīng)支付工程款總額的千分之二的作為逾期違約金。在工程完工驗(yàn)收合格后，雙方對(duì)工程量及工程款進(jìn)行了結(jié)算并簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，確定了工程款總款、余款及余款的支付日期。其中約定， 1.于2021年8月31日前支付10萬元；2. 于2021年11月30日前支付10萬元。但直到期限屆滿后，趙某仍然對(duì)余款20萬元分文未支付。秦某訴訟至法院，要求趙某支付工程款余款20萬元，并要求支付20萬元逾期付款的違約金（以全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的四倍為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，【1】以10萬元為基數(shù)，自2021年9月1日起計(jì)算至被告實(shí)際清償完畢之日止，現(xiàn)在暫計(jì)算至2022年5月31日為11350元；【2】以10萬元為基數(shù)，自2021年12月1日起計(jì)算至被告實(shí)際清償完畢之日止，現(xiàn)在暫計(jì)算至2022年5月31日為7421.11元）。
法院審理后，判決支持了原告請(qǐng)求被告支付余款20萬元的訴訟請(qǐng)求，但卻駁回了對(duì)被告逾期付款利息部分的訴訟請(qǐng)求。
那么，本來是被告逾期付款事實(shí)清楚，且在合同中也約定了違約金，法院為什么不支付原告請(qǐng)求支付利息的訴訟請(qǐng)求呢？
因?yàn)楸景笇儆诤贤m紛，原告請(qǐng)求支付違約金或者有合同依據(jù)或者有法律依據(jù)。本案雙方在《房屋建筑承包合同》中本來是約定了違約金的且被告違約事實(shí)清楚，但是，原告在訴訟中卻沒有按此約定主張被告支付違約金，即等于是放棄了要求被告按合同約定支付違約金的權(quán)利，卻是要求被告按“全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的四倍為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)”支付違約金，但該請(qǐng)求卻找不到法律依據(jù)。因?yàn)樵凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋（一）》（法釋【2020】25號(hào)）第26條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理。沒有約定的，按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)息”，只有在雙方?jīng)]有約定的情況下，守約方才可以要求違約方承擔(dān)“按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)息”的權(quán)利。而在本案中，雙方對(duì)違約金即“欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定”，自然就不能以法律解釋的規(guī)定請(qǐng)求支付違約金了，即要求被告按法律規(guī)定支付違約金的請(qǐng)求沒有法律依據(jù)，駁回其訴訟請(qǐng)求也就在情理之中了。原告可能是想多得一點(diǎn)違約金，但由于對(duì)事實(shí)及法律的理解不夠秦楚和透徹，反倒了該得到的也沒有能夠得到，有些令人遺憾。
三、因?qū)?quán)利性質(zhì)的混淆導(dǎo)致訴訟請(qǐng)求錯(cuò)誤
幼兒園的青年教師吳某（女，26歲）是一名很受孩子和家長(zhǎng)歡迎的一名教師，長(zhǎng)相俊美且能歌善舞。2019年10月初，當(dāng)?shù)仉娨暸_(tái)出現(xiàn)這樣一則食品廣告：一家生產(chǎn)兒童食品的廠家利用吳某和兒童游戲的畫面肖像并在下方配有吳某名字的字幕、配上聲音（不是吳某的聲音）說道：“吃了某某牌餅干就是活潑又聰明！”吳某得知后找到發(fā)布該廣告的食品廠家，要求它們立即停止該廣告的發(fā)布并賠償自己的損失，開始該廠家不承認(rèn)是利用了吳某的名字和肖像，只是強(qiáng)調(diào)人長(zhǎng)的和吳某很像，但聲音肯定不是吳某的﹍﹍在吳某的堅(jiān)持下，最后同意給吳某2000元錢補(bǔ)償，但還要繼續(xù)播發(fā)廣告。無奈之下，吳某以自己的名譽(yù)權(quán)被侵犯為由將該食品廠告上法院，要求被告食品廠立即停止侵權(quán)行為、賠禮道歉并賠償精神損害撫慰金20000元。法院審理后認(rèn)為，雖然認(rèn)定被告利用了原告吳某的肖像和名字做食品廣告的事實(shí)，但認(rèn)為并不構(gòu)成對(duì)其名譽(yù)權(quán)的侵犯，因而判決駁回了原告吳某要求被告承擔(dān)侵犯名譽(yù)權(quán)責(zé)任的訴訟請(qǐng)求。
名譽(yù)，是對(duì)特定民事主體的綜合才能的客觀綜合評(píng)價(jià)。違法行為導(dǎo)致民事主體的名譽(yù)造成損害的，就構(gòu)成侵犯名譽(yù)權(quán)。侵犯名譽(yù)權(quán)的違法行為通常采用的是虛構(gòu)事實(shí)或者是侮辱、誹謗等方式，違法侵權(quán)行為實(shí)施的結(jié)果是使被侵權(quán)人名譽(yù)降低——即被侵權(quán)人周圍或者比較熟悉的人對(duì)其綜合才能的客觀綜合評(píng)價(jià)比以往有所降低；而不能以是民事主體即被侵權(quán)人自己感覺自己的名譽(yù)——主觀名譽(yù)受損或者降低。在今天，在一般情況下為產(chǎn)品或者服務(wù)代言、做廣告等，人們并不認(rèn)為有什么不好或者是有失體統(tǒng)的事，雖然還不能說做廣告的人就是光榮的，但在一般人看來至少也不是什么可恥的事情。本案中的原告吳某以名譽(yù)權(quán)被侵犯提起訴訟，也只是憑自己的感覺，是屬于主觀名譽(yù)受損或者降低，但這并不是認(rèn)定侵犯名譽(yù)權(quán)的必要條件。所以，原告以自己的名譽(yù)權(quán)被侵犯提起訴訟沒有事實(shí)和法律上的依據(jù)，其請(qǐng)求自然得不到法律的支持。如果原告以其姓名權(quán)或者肖像權(quán)被侵犯而提起訴訟，要求立即停止侵權(quán)行為、賠禮道歉并賠償精神損害撫慰金的話，只要證明是被告使用了自己的姓名或者肖像且沒有經(jīng)過本人同意做廣告即完成了舉證任務(wù)，是比較有把握得到法律支持的。
