（一）公司章程與對(duì)賭協(xié)議
公司章程不會(huì)設(shè)置對(duì)賭協(xié)議、對(duì)賭條款，但會(huì)預(yù)留這樣的空間。對(duì)賭一般有很多種形式。
第一種形式，公司之間的對(duì)賭。比如當(dāng)年匯源和德隆的一次對(duì)賭，匯源成功了，所以避免了受德隆的牽連。
第二種形式，財(cái)務(wù)投資人與公司的對(duì)賭。即公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)必須達(dá)到多少時(shí)，我的投資持續(xù)繼續(xù)在那兒。如果達(dá)不到，我就要退出，你要無(wú)條件回購(gòu)我的股份，并且必須按照什么樣的價(jià)錢(qián)進(jìn)行回購(gòu)。
第三種形式，與管理層的對(duì)賭，與董事的對(duì)賭。管理層經(jīng)營(yíng)必須達(dá)到何種指標(biāo)，達(dá)到了就給你多少股權(quán)，達(dá)不到就扣你的工資或者削減你的收入。
第四種形式，董事會(huì)、高管也有一定股權(quán)，我用股權(quán)與股權(quán)對(duì)賭。
這些主要通過(guò)對(duì)賭協(xié)議來(lái)安排，但是公司章程中要預(yù)留出一個(gè)運(yùn)作空間。在實(shí)踐中，大家要特別注意，凡是有對(duì)賭的，你要作IPO（首次公開(kāi)募股）時(shí)，其或多或少是個(gè)障礙，因?yàn)橛泄蓶|不確定性的問(wèn)題。
（二）公司章程與公司僵局
我們前面講過(guò)，公司章程中可以設(shè)置超級(jí)多數(shù)條款的安排，但是超級(jí)多數(shù)條款的安排有一個(gè)弊端，就是容易形成公司僵局。
超級(jí)多數(shù)有兩種情形：一是出席股東會(huì)或董事會(huì)的超級(jí)多數(shù)；二是表決比例的超級(jí)多數(shù)。設(shè)置超級(jí)多數(shù)條款，雖然最大限度體現(xiàn)了公司民主，但是容易造成公司僵局。對(duì)此公司章程要作預(yù)防，要規(guī)定一些預(yù)測(cè)性條款，如果出現(xiàn)公司僵局怎樣尋求解決辦法。
公司章程規(guī)定，如果公司董事會(huì)因出席人數(shù)不能開(kāi)會(huì)，比如經(jīng)過(guò)三次通知還不能夠召集，第四次是否要降低標(biāo)準(zhǔn)，或者第三次就降低標(biāo)準(zhǔn)了；亦或是在你這邊不能開(kāi)會(huì)時(shí)，監(jiān)事會(huì)在何種情況下可以開(kāi)會(huì)，打破這個(gè)公司僵局。有一家亞太能源公司，規(guī)模很大，在澳大利亞上市，其在章程中規(guī)定，召開(kāi)股東大會(huì)必須有2/3的股東出席，即持股10%以上的股東必須有2/3出席。結(jié)果大股東占股51%，剩下幾個(gè)二股東、三股東。
有一項(xiàng)決議，這項(xiàng)決議一開(kāi)會(huì)肯定是表決通過(guò)了，那么那幾個(gè)股東就不來(lái)開(kāi)會(huì)。我不來(lái)，你達(dá)不到持股10%以上的股東的2/3出席，就不能開(kāi)會(huì)，不開(kāi)會(huì)就不能表決，不能表決就不行。后來(lái)，我們從監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則中找到依據(jù)，監(jiān)事可以建議董事長(zhǎng)、董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。如果董事長(zhǎng)第一次召集不成功，第二次監(jiān)事還建議的話，那么召開(kāi)股東會(huì)的條件就降低，根據(jù)那個(gè)規(guī)定就可以召開(kāi)股東會(huì)了。
后來(lái)探討預(yù)留這個(gè)空間的緣故，對(duì)方就說(shuō)這個(gè)是大股東最早設(shè)置的，是讓一個(gè)職業(yè)投資人，哈佛的法學(xué)博士帶著一幫投資人制定的。監(jiān)事會(huì)怎么會(huì)出現(xiàn)這個(gè)轉(zhuǎn)機(jī)呢？原來(lái)董事會(huì)、股東會(huì)是由大股東控制，但是當(dāng)時(shí)的談判條件是監(jiān)事會(huì)由人家控制，后來(lái)由于監(jiān)事會(huì)當(dāng)中一個(gè)監(jiān)事出了問(wèn)題就換人了，后來(lái)這個(gè)監(jiān)事的身份又發(fā)生一些改變，所以監(jiān)事會(huì)就從中決議了。這個(gè)是時(shí)機(jī)，如果沒(méi)有這些也不行。
因此，打破公司僵局，還需要依靠公司章程。要從現(xiàn)行立法中尋找機(jī)會(huì)，不行就從公司章程中尋找機(jī)會(huì)，實(shí)在不行只有解散公司了。解散公司形不成決議，大家不同意解散或者出現(xiàn)僵局解散不了，那就尋求司法或者仲裁解決。對(duì)此，我國(guó)法律上有規(guī)定，何種情況下可以請(qǐng)求解散公司等等。以上，是有關(guān)公司章程與公司僵局的內(nèi)容。當(dāng)然，在公司章程中可以設(shè)置一些職權(quán)來(lái)防止出現(xiàn)公司僵局。
（三）公司章程與股權(quán)激勵(lì)
1.股權(quán)激勵(lì)是公司的戰(zhàn)略計(jì)劃
股權(quán)激勵(lì)和股票期權(quán)是公司的戰(zhàn)略計(jì)劃。但是，不要把該戰(zhàn)略計(jì)劃搞成全民持股。之所以國(guó)有企業(yè)在老的企業(yè)制度下搞不成這個(gè)。就是說(shuō)員工都認(rèn)為，我是企業(yè)員工我有貢獻(xiàn)我也要持股，這樣就變成全民持股。
全民持股存在幾種形式：一是職工持股會(huì)；二是工會(huì)。當(dāng)然,現(xiàn)在職工持股會(huì)、工會(huì)都不予登記了。實(shí)際上，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃主要針對(duì)公司高管，是股東通過(guò)出讓部分股權(quán)，讓渡部分股權(quán)這樣一種激勵(lì)方式，鼓勵(lì)高管給其創(chuàng)造更大的價(jià)值。但是，對(duì)此戰(zhàn)略安排不同人有不同的認(rèn)識(shí)。
2.股權(quán)激勵(lì)的形式
股權(quán)激勵(lì)存在以下幾種形式：
第一，有限公司的股權(quán);
第二，股份有限公司的股票;
第三，期權(quán)或者期股。達(dá)到何種業(yè)績(jī)，我給你什么樣的期權(quán)，然后還須持續(xù)經(jīng)營(yíng)多少年，到時(shí)該期權(quán)就變成實(shí)權(quán)；
第四，你到我公司來(lái)做高管，我給你一個(gè)股票期權(quán)或有限責(zé)任公司的期股。但是你必須給我做多長(zhǎng)時(shí)間，或者是鎖定一個(gè)價(jià)格，比如一股兩塊錢(qián)，你經(jīng)營(yíng)好了公司的價(jià)值提高了，一股現(xiàn)值八塊錢(qián)，這樣，你就用兩塊錢(qián)買(mǎi)到一個(gè)價(jià)值八塊錢(qián)的東西。鼓勵(lì)經(jīng)營(yíng)者趕緊經(jīng)營(yíng)好。當(dāng)然，期權(quán)有時(shí)也易出現(xiàn)短期效益問(wèn)題。
3.公司章程中股權(quán)激勵(lì)條款的設(shè)置
公司章程中設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃時(shí)，要注意短期、中期和長(zhǎng)期的問(wèn)題，要注意該期權(quán)是贈(zèng)與、購(gòu)買(mǎi)，還是分期付款的方式，在公司章程中要預(yù)留出這個(gè)空間。當(dāng)然，其與對(duì)賭協(xié)議一樣，也是通過(guò)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃、股權(quán)激勵(lì)協(xié)議來(lái)具體落實(shí)安排。
在公司章程中或者是設(shè)計(jì)議事規(guī)則、公司治理規(guī)則、公司規(guī)范，甚至起草股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃過(guò)程中，我們要注意，我國(guó)法律對(duì)期權(quán)、股票等等是有一些規(guī)定、要求的。比如針對(duì)上市公司，法律規(guī)定一些情況下不得實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。還有一些人不能成為激勵(lì)對(duì)象。比如，被證交所警告的，不適合的人選，有重大違法違規(guī)的，證監(jiān)會(huì)給予行政處罰的等等。希望大家在起草公司章程過(guò)程中要注意。實(shí)踐中，初始做公司章程時(shí)可能都不會(huì)涉及到股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，也不會(huì)直接就涉及到對(duì)賭問(wèn)題，往往在有一定的投資者進(jìn)來(lái)時(shí)才會(huì)涉及到。
六、公司章程中的審查問(wèn)題 
（一）公司章程起草與審核中的問(wèn)題
公司章程審查的第一個(gè)問(wèn)題，關(guān)于公司章程起草與審核當(dāng)中的問(wèn)題。涉及以下幾個(gè)方面：
1.照抄照搬公司法或千篇一律
第一個(gè)問(wèn)題，公司章程中經(jīng)常出現(xiàn)照抄照搬《公司法》，千篇一律的問(wèn)題。由于企業(yè)或股東對(duì)公司章程不重視，往往章程制定以后，作為一個(gè)登記的必備文件，往工商局提交就束之高閣。但是，有的企業(yè)遇到他公司治理方面的很多問(wèn)題，需要解決時(shí)要從公司章程中找根據(jù)。這時(shí)，律師經(jīng)常會(huì)詢問(wèn)公司章程是怎么規(guī)定的。但是，此時(shí)全公司上下誰(shuí)都找不出公司章程來(lái)。我們也常遇到下面這種情況，董事長(zhǎng)拿出一個(gè)公司章程，副董事長(zhǎng)又拿出一個(gè)章程，兩個(gè)章程不完全一樣，哪個(gè)是最后修改過(guò)的，哪個(gè)是最早的，都不知道。
我們好不容易把公司章程找來(lái)，其內(nèi)容與《公司法》的規(guī)定近乎一模一樣，幾乎沒(méi)有個(gè)性化的規(guī)定，更有甚者是與工商局提供的格式章程完全一樣。大家知道，國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)提供的示范性文本都是一個(gè)最基本的模板。如果僅在上面填空，只能解決很小的問(wèn)題。而公司章程所要解決的真正問(wèn)題與《公司法》當(dāng)中的規(guī)定基本上是一致的，換句話說(shuō)，它跟《公司法》基本一樣，那么有沒(méi)有那個(gè)章程都無(wú)所謂了，從我們律師處理事情來(lái)講。所以這種情況是很不利的，這是第一個(gè)問(wèn)題。
2.明顯不符合公司法的強(qiáng)制性規(guī)定精神
第二個(gè)問(wèn)題，公司章程當(dāng)中有些規(guī)定明顯與《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范相沖突，那么該條款無(wú)效。經(jīng)常有人提出：公司章程對(duì)某些地方有規(guī)定，但該規(guī)定不符合《公司法》，該章程是否無(wú)效？我們說(shuō)不對(duì)，只能說(shuō)該章程的這一條款無(wú)效，其它內(nèi)容還繼續(xù)有效，否則公司的設(shè)立本身的存在就有重大問(wèn)題了。
3.《公司法》三類規(guī)范的利用與合理規(guī)避
第三個(gè)問(wèn)題，《公司法》三類規(guī)范的利用與合理規(guī)避?！豆痉ā分杏腥愐?guī)范，即：推定性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范、選擇性規(guī)范。對(duì)于這三類規(guī)范的利用與合理規(guī)避，絕大多數(shù)的公司章程沒(méi)有運(yùn)用這些規(guī)范，因此更談不上進(jìn)行個(gè)性化設(shè)計(jì)。如果沒(méi)有這些個(gè)性化設(shè)計(jì)，你對(duì)于很多問(wèn)題就不可能產(chǎn)生所謂“合理回避”或者“重新構(gòu)建”的問(wèn)題。
4.公平應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)和可能的爭(zhēng)議
第四個(gè)問(wèn)題，實(shí)踐中經(jīng)常遇到的，公司章程的規(guī)定嚴(yán)重偏頗，不能公平地應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)和可能的爭(zhēng)議。在一個(gè)公司設(shè)立時(shí)，如果是有經(jīng)驗(yàn)的律師，往往對(duì)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東構(gòu)成或者公司性質(zhì)會(huì)有大致了解，應(yīng)該可以預(yù)測(cè)出在哪方面可能會(huì)存在爭(zhēng)議和風(fēng)險(xiǎn)。比如公司股東當(dāng)中有財(cái)務(wù)投資人，而財(cái)務(wù)投資人是很靈活，經(jīng)常要進(jìn)出的。所以這部分的內(nèi)容，你就要特別注意，某些問(wèn)題就容易出現(xiàn)爭(zhēng)議。那么對(duì)此要有一個(gè)預(yù)判，在公司章程中應(yīng)該提前設(shè)計(jì)一個(gè)規(guī)定。在設(shè)計(jì)和預(yù)判這件事情時(shí)，在進(jìn)行類比過(guò)程中，要公平地應(yīng)對(duì)這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，否則，會(huì)在將來(lái)造成公司章程規(guī)定的偏頗。
5.出資份額的轉(zhuǎn)讓
第五個(gè)問(wèn)題，出資份額的轉(zhuǎn)讓。特別是有限責(zé)任公司有人合性的特點(diǎn)，股東不能自由地向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其持有的股份、出資份額?！豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓出資有規(guī)定，比如其要經(jīng)過(guò)董事會(huì)過(guò)半數(shù)同意，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。通常你要通知他，要在一個(gè)時(shí)期內(nèi)行使，否則將視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。但是，《公司法》對(duì)“在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)行使”沒(méi)有規(guī)定。
所以，如果公司章程也不作出相關(guān)規(guī)定，就會(huì)形成實(shí)踐中常常出現(xiàn)的下面這種情況：一個(gè)股東不希望你轉(zhuǎn)讓，但是他又不買(mǎi)，有時(shí)他就拖你。你通知他，他不回復(fù)，你催他或者是你認(rèn)為是一個(gè)合理時(shí)間，但是到底是多長(zhǎng)時(shí)間，往往難以界定或者爭(zhēng)議比較大。針對(duì)這種情況，我們建議公司章程對(duì)此提前作出規(guī)定。
第一，一方要出讓股權(quán)，要向其他股東發(fā)出一個(gè)書(shū)面通知。關(guān)于通知的內(nèi)容，這個(gè)通知應(yīng)該具備比如什么價(jià)格、什么時(shí)間出讓等內(nèi)容。同時(shí)，要聲明對(duì)方是否放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
第二，自該股東收到通知之日起，要在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)作出回復(fù)，如果沒(méi)有作出表態(tài)，沒(méi)有回復(fù)，就視為同意。以上這些需要在公司章程中提前作出規(guī)定。比如，規(guī)定15天、25天、30天，15個(gè)工作日，20個(gè)工作日，不管如何規(guī)定，在章程中可以作出安排,到了那個(gè)時(shí)間對(duì)方不表態(tài)就視為同意。
6.平衡小股東權(quán)利與利益
第六個(gè)問(wèn)題，在公司章程中要平衡保護(hù)小股東的權(quán)利和利益。比如，當(dāng)你在起草或者修改章程是代表小股東的時(shí)候，出于保護(hù)小股東利益角度的考慮，在公司章程中要有一些安排。比如，提高一些條件，參會(huì)人數(shù)、要求上作一些提高；還要盡可能地?cái)U(kuò)大董事會(huì)的權(quán)利；再有，董事會(huì)的職權(quán)要細(xì)、要廣、要大。決議通過(guò)的票數(shù)盡可能提高，最好是一致通過(guò)，因?yàn)槭谴硇」蓶|的利益。當(dāng)然，你要平衡，你非要求一致通過(guò)，大股東不干了，企業(yè)就設(shè)立不起來(lái)或者是章程修改就不能實(shí)現(xiàn)。
相反，如果你代表大股東的利益，比如大股東持股66.5%、67%，其在股東會(huì)里可以占2/3的絕對(duì)多數(shù)，那么可以說(shuō)什么事情都是他說(shuō)了算。在這種情況下，就不能把投票比例再提高了，如果再提高，大股東受小股東牽制。所以，章程當(dāng)中如何約定這些內(nèi)容，與你代表哪一方有關(guān)。第二，代表小股東起草公司章程，起草成那樣，大股東不一定同意。所以，還有一個(gè)平衡的問(wèn)題——平衡保護(hù)小股東的權(quán)利和利益。
7.董事會(huì)獨(dú)立性不足
第七個(gè)問(wèn)題，董事會(huì)獨(dú)立性不足。實(shí)踐過(guò)程中，造成董事會(huì)獨(dú)立性不足的原因有以下幾方面：
第一，在設(shè)計(jì)公司章程上，由于章程中制度的安排、條款的設(shè)計(jì)，容易造成董事會(huì)獨(dú)立性不足。比如設(shè)計(jì)、起草公司章程的出發(fā)點(diǎn)是股東會(huì)中心主義，那么股東會(huì)就很強(qiáng)勢(shì)。股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)不足，這種情況就容易造成董事會(huì)的獨(dú)立性不足。
第二，某個(gè)股東特別強(qiáng)勢(shì)。
第三，由于公司董事會(huì)的董事人選的產(chǎn)生，造成了董事會(huì)的絕大多數(shù)董事被某一方控制。有的情況是我們通過(guò)章程設(shè)計(jì)、修改時(shí)要考慮的，還有一些可能不是章程的問(wèn)題，是在實(shí)踐中由于某種情況造成的董事會(huì)獨(dú)立性不足。
8.監(jiān)事會(huì)流于形式
第八個(gè)問(wèn)題，監(jiān)事會(huì)流于形式?，F(xiàn)在我國(guó)采取的結(jié)構(gòu)形式是對(duì)于上市公司來(lái)講，要求既有監(jiān)事會(huì)，還要求有獨(dú)立董事。在國(guó)際上，這種結(jié)構(gòu)是比較獨(dú)特的。
9.董事長(zhǎng)、總經(jīng)理權(quán)力過(guò)于集中
第九個(gè)問(wèn)題，審查章程時(shí)要注意，董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的權(quán)力過(guò)于集中。有的企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理層形成以董事長(zhǎng)為中心，有的形成以總經(jīng)理為中心。之所以會(huì)產(chǎn)生這個(gè)問(wèn)題：
第一，授權(quán)過(guò)量。在公司章程和議事規(guī)則上，對(duì)董事長(zhǎng)或者總經(jīng)理的授權(quán)過(guò)量，分工配合不足，造成董事長(zhǎng)或總經(jīng)理的權(quán)力過(guò)于集中。
第二，利益集團(tuán)。當(dāng)然，這也與董事長(zhǎng)和總經(jīng)理背后所代表的利益相關(guān)。
第三，自身因素。與董事長(zhǎng)或總經(jīng)理自身的性格、意識(shí)相關(guān)，有的董事長(zhǎng)愿意管事而且強(qiáng)勢(shì)，有的總經(jīng)理很強(qiáng)勢(shì)，董事長(zhǎng)基本上退居幕后。各種情況都有，有的屬于公司章程的問(wèn)題，有的屬于實(shí)踐上的問(wèn)題。
10.高管人員的權(quán)責(zé)利配置不合理
第十個(gè)問(wèn)題，在審查、修改公司章程時(shí)要注意，高管人員的權(quán)責(zé)利配置與責(zé)任追究。在公司章程中可以對(duì)高管人員的權(quán)責(zé)利問(wèn)題作出規(guī)定，對(duì)其權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任作一個(gè)合理配置，并且根據(jù)這個(gè)合理配置來(lái)建立責(zé)任追究制度、責(zé)任追究機(jī)制。
公司章程的效力范圍及于高管，所以在公司章程中作出這些規(guī)定，任何一個(gè)高管只要他被招聘進(jìn)這個(gè)企業(yè)，就必須遵守公司章程的規(guī)定。同時(shí)，公司章程的這個(gè)規(guī)定也是聘請(qǐng)高管的合同中所約定的權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)的根據(jù)，其具有“準(zhǔn)據(jù)法”的作用。另外，公司章程在對(duì)高管的考核上也會(huì)起到作用。
11.缺少責(zé)任追究機(jī)制
第十一個(gè)問(wèn)題，缺少責(zé)任追究機(jī)制。
現(xiàn)在有一些高管往往注意其與企業(yè)的聘請(qǐng)人、董事會(huì)聘請(qǐng)時(shí)的聘請(qǐng)協(xié)議，而不注意公司章程上的規(guī)定，這是不可以的。
第二，如果聘請(qǐng)協(xié)議和公司章程中對(duì)于高管的權(quán)利配置以及對(duì)他的責(zé)任追究出現(xiàn)矛盾、發(fā)生直接沖突，公司章程可以否定聘用合同的相關(guān)規(guī)定。當(dāng)然，實(shí)踐中公司章程對(duì)于高管的權(quán)責(zé)利和他的責(zé)任追究機(jī)制要么沒(méi)有建立，要么規(guī)定得太籠統(tǒng)、太原則，造成的爭(zhēng)議很大。
我們做公司業(yè)務(wù)，勞動(dòng)是必修課，而且很重要。所以我們律師事務(wù)所做公司這塊兒業(yè)務(wù)時(shí)，專門(mén)配一個(gè)律師——《勞動(dòng)法》的專家。之所以這樣做，是因?yàn)槟銦o(wú)論做收購(gòu)，做兼并，做IPO（首次公開(kāi)募股），做長(zhǎng)期融資、短期融資，發(fā)什么債等等，甚至做基金，都涉及到勞動(dòng)問(wèn)題。我們接了很多這樣的案例，多數(shù)是高管。他面臨著比如說(shuō)辭職，被解聘，或者他應(yīng)聘，出現(xiàn)的爭(zhēng)議都很大。最近報(bào)紙上登了，黃健翔跟他的東家在打官司，解決東家扣他的工資，一扣就是上百萬(wàn)吧，這就是勞動(dòng)爭(zhēng)議。實(shí)際上，勞動(dòng)爭(zhēng)議與公司章程是相關(guān)的，要看章程中對(duì)高管的權(quán)責(zé)利是如何分配的。
12.關(guān)聯(lián)交易
第十二個(gè)問(wèn)題，關(guān)聯(lián)交易。公司章程中要注意關(guān)聯(lián)交易的問(wèn)題，過(guò)去由于產(chǎn)權(quán)不清，體制等問(wèn)題，關(guān)聯(lián)交易不被重視。但是，現(xiàn)在關(guān)聯(lián)交易就很重要。在公司章程中要對(duì)關(guān)聯(lián)交易可否發(fā)生；如果發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，按照何種程序，誰(shuí)有權(quán)審批，何種事情多大票數(shù)可以通過(guò)等內(nèi)容要作出規(guī)定。由于現(xiàn)在投資人，特別是財(cái)務(wù)投資人，有時(shí)會(huì)投資很多企業(yè)，而這些企業(yè)之間可能會(huì)發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，因此還是需要注意的。
13.利潤(rùn)分配權(quán)
第十三個(gè)問(wèn)題，利潤(rùn)分配權(quán)。在審核公司章程時(shí)，對(duì)利潤(rùn)分配權(quán)要注意以下兩個(gè)方面：
第一個(gè)方面，股東間的分配比例要確定明確。實(shí)踐中有許多規(guī)定不明確，比如采取的方式，在有限責(zé)任公司中股東之間的比例分配，前五年由大股東先分配，之后一個(gè)五年由小股東先分配，分配比例是多少，然后再五年是按照什么比例分配，看起來(lái)定的挺好。但是需要注意的是，這個(gè)分配比例要與企業(yè)經(jīng)營(yíng)規(guī)律聯(lián)系起來(lái)。一般企業(yè)在剛設(shè)立時(shí)不盈利，企業(yè)總有一個(gè)生命周期，生命周期的高峰和低谷是有一定規(guī)律的。因此，這個(gè)比例的分配要明確、肯定、確定，同時(shí)還要考慮其合理性。過(guò)去中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)可以采取靈活的分配方式，現(xiàn)在有限責(zé)任公司也允許不按出資比例來(lái)分配，但是怎么分配要規(guī)定明確。
第二個(gè)方面，在利益分配時(shí)，對(duì)高管的獎(jiǎng)勵(lì)或者激勵(lì)要進(jìn)行明確。

（二）公司章程的審查步驟
第二個(gè)問(wèn)題，關(guān)于公司章程的審查步驟。章程審查涉及以下六個(gè)步驟：
第一，審查主體。在審查公司章程時(shí)，首先要先審查主體，不同公司對(duì)投資人的要求不同。比如要投資保險(xiǎn)公司、金融性公司，法律就有相關(guān)規(guī)定。法律對(duì)投資保險(xiǎn)公司作出規(guī)定，投資人必須注冊(cè)資本是多少，連續(xù)三年以上盈利，沒(méi)有被處罰等等，有許多要求。所以，我們?cè)趯彶楣菊鲁虝r(shí)對(duì)主體還需要引起重視。
有時(shí)在實(shí)踐中遇到，某企業(yè)的章程中。A、B、C僅以甲方、乙方、丙方代稱，具體是誰(shuí)要保密，要求審查別項(xiàng)內(nèi)容。此時(shí)我們?nèi)绻鰧彶橐庖?jiàn)，第一項(xiàng)就需要寫(xiě)明：“本律師在審查公司章程當(dāng)中，本應(yīng)就章程制定人的資格進(jìn)行審核，但是由于沒(méi)有披露，所以無(wú)從審核。建議各位股東、投資人對(duì)自己是否符合法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件中對(duì)于主體資格的要求加以注意。”
第二，審查法律關(guān)系。公司章程作為一個(gè)法定文件，其簽署者、制定者之間要建立法律關(guān)系，因此要對(duì)該法律關(guān)系是否清楚進(jìn)行審查。實(shí)踐中我們遇到公司章程的制定人A、B、C、D，約定的出資變了，法律關(guān)系混亂。他說(shuō)他先定章程，將來(lái)誰(shuí)出資還沒(méi)確定，等出資確定后再怎么樣，但是這樣容易產(chǎn)生法律關(guān)系混亂。因此，在審查公司章程時(shí)對(duì)于這個(gè)法律關(guān)系要予以注意。
第三，審查章程目的的合法性。設(shè)立公司其目的是否合法，設(shè)立這個(gè)公司準(zhǔn)備做什么。
第四，審查公司章程的結(jié)構(gòu)。按照法律規(guī)定，公司章程應(yīng)該具備哪些基本內(nèi)容，其基本結(jié)構(gòu)是否完整，對(duì)此要進(jìn)行審查。要看其結(jié)構(gòu)，應(yīng)該具備的內(nèi)容是否都具備。先不管里面的具體內(nèi)容，先看必備內(nèi)容是否都具備，框架是否齊全。
第五，審查制度模式的合理性。比如，審查時(shí)，公司章程已有一些制度設(shè)計(jì)，那么，該制度設(shè)計(jì)是否合理，是否符合企業(yè)要求等等，對(duì)此要進(jìn)行審查。
上述五項(xiàng)內(nèi)容，在律師事務(wù)所里通常是需要主辦律師或者合伙人來(lái)進(jìn)行審核。你的任務(wù)、合伙人的任務(wù)就是要把握好以上這五個(gè)方面。
第六，審查章程的具體條款。章程具體條款的審查可以交由助理或者年輕的律師來(lái)做。因?yàn)樗麄兊木唧w技術(shù)應(yīng)該說(shuō)較很多合伙人不差，對(duì)新事務(wù)的把握、有些問(wèn)題是否合法的把握都是可以的，對(duì)此，我很有體會(huì)。因此，只要你把握好前五個(gè)方面，后面章程具體條款的審查都會(huì)很容易。
（三）如何實(shí)現(xiàn)大股東對(duì)公司的控制力
第三個(gè)問(wèn)題，公司章程中如何實(shí)現(xiàn)大股東對(duì)公司的控制力。涉及以下幾個(gè)問(wèn)題：
第一，大股東、控股股東、絕對(duì)控股股東。在很多公司里，大股東、控股股東和絕對(duì)控股股東往往不一致，大股東就是控股股東，控股股東就是絕對(duì)控股股東。但是，實(shí)踐中確實(shí)存在大股東不一定是絕對(duì)控股股東，絕對(duì)控股股東一定是大股東；控股股東不一定是大股東，大股東不一定是控股股東；絕對(duì)控股股東一定是控股股東，一定是大股東。
不要以為是大股東就一定控股，像黃光裕持有國(guó)美30%多股權(quán)，是第一大股東，但他仍不是絕對(duì)控股股東，只是相對(duì)控股。
第二，控制力過(guò)量與控制力不足。大股東控制力不足或者控制力過(guò)量經(jīng)常發(fā)生，國(guó)美就是很典型的案例。在貝恩資本進(jìn)來(lái)，或者以2008年為界，2008年前后大股東對(duì)公司的控制力是不同的。之前是絕對(duì)控制，其他股東根本就不可能絕對(duì)控股。但是，后來(lái)某些情況的發(fā)生，不同資本介入，于是情況改變了，現(xiàn)在大股東對(duì)公司可以說(shuō)在這次股東大會(huì)上是控制不了了，以后能否控制就再說(shuō)了。這是控制力不足產(chǎn)生的原因。

當(dāng)然，也可能存在控制力過(guò)量。大股東絕對(duì)控股時(shí)，容易出現(xiàn)大股東控制過(guò)量。大股東控制過(guò)量存在兩方面的問(wèn)題：好的方面，決策程序極快，執(zhí)行力度極大，效率極高；不好的方面，風(fēng)險(xiǎn)巨大，利益輸送、利益轉(zhuǎn)移，中小股東的權(quán)益保護(hù)堪憂。在股權(quán)分散的情況下，往往容易出現(xiàn)控制力不足。

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