問(wèn)題一：用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，是否應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資？
回答：用人單位未按照法定期限與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，即使后來(lái)雙方簽訂了勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求用人單位支付二倍工資至簽訂之日的，應(yīng)予支持。但存在例外。
兩個(gè)例外——視為雙方自始簽訂了勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求用人單位支付二倍工資的，不予支持。
1、雙方將勞動(dòng)合同的簽字日期倒簽在法定期限之內(nèi)
2、雙方約定的勞動(dòng)合同期間包含了已經(jīng)履行的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間的
法院認(rèn)為：?jiǎn)T工A于2019年12月3日入職后，公司并未按照法律的規(guī)定在一個(gè)月內(nèi)簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。而是在2020年3月11日雙方才簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但約定的勞動(dòng)合同期限為2020年1月1日至2020年12月31日。勞動(dòng)者在簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同時(shí)同意將勞動(dòng)合同的期間溯及于之前的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，應(yīng)視為勞動(dòng)者放棄了要求該事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的二倍工資的請(qǐng)求。
法院認(rèn)為：雙方在不同時(shí)期簽訂的三份勞動(dòng)合同，有勞動(dòng)者的簽名，但其主張合同上的公章系公司在其申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁后才加蓋的。本院認(rèn)為即便是公司的公章系后加蓋的，但雙方將勞動(dòng)合同的簽字日期倒簽在法定期限之內(nèi)且雙方約定的勞動(dòng)合同期間包含了已經(jīng)履行的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動(dòng)合同。故勞動(dòng)者主張的未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額不予支持。
法院認(rèn)為：勞動(dòng)者主張勞動(dòng)合同落款時(shí)間為2017年9月1日，但實(shí)際簽訂時(shí)間為2017年12月18日。首先，被告主張簽署時(shí)間為2017年12月18日，但未能提供證據(jù)予以證明，法院不予采信。其次，即使該合同存在倒簽情形，被告作為完全民事行為能力人，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其倒簽的法律后果，也應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動(dòng)合同，被告要求原告支付二倍工資的，不予支持。
問(wèn)題二：二倍工資差額的計(jì)算基數(shù)是？
回答：二倍工資差額的計(jì)算基數(shù)應(yīng)為包括加班工資在內(nèi)的當(dāng)月應(yīng)得工資。但不包含支付周期超過(guò)一個(gè)月或未確定支付周期的勞動(dòng)報(bào)酬。
①、(2021)粵03民終20998、20999號(hào)
法院認(rèn)為：在用人單位未依法與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同期間，用人單位應(yīng)當(dāng)每月向勞動(dòng)者計(jì)發(fā)二倍工資。該二倍工資應(yīng)為同時(shí)期勞動(dòng)者的應(yīng)發(fā)工資，理應(yīng)包括加班工資在內(nèi)。故公司關(guān)于二倍工資差額不應(yīng)包括加班工資的上訴主張，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。
②、(2020)粵0306民初29771號(hào)
法院認(rèn)為：計(jì)算未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同二倍工資差額，應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)者應(yīng)發(fā)工資作為計(jì)算基數(shù)，勞動(dòng)者主張應(yīng)當(dāng)將代扣的個(gè)人社保部分計(jì)算在內(nèi)，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以采信。（二審維持原判）
法院認(rèn)為：用人單位依法應(yīng)當(dāng)加付的一倍部分工資原則上要與勞動(dòng)者每月的固定收入對(duì)應(yīng)，未確定支付周期的勞動(dòng)報(bào)酬和支付周期超過(guò)一個(gè)月的勞動(dòng)報(bào)酬不屬于每月能確定的固定收入，即不屬于計(jì)發(fā)二倍工資的基數(shù)范疇。綜上，季度提成應(yīng)在計(jì)算二倍工資差額的計(jì)算基數(shù)時(shí)扣除。
建議：作為用人單位，公司應(yīng)當(dāng)規(guī)范公司的用工管理，嚴(yán)格落實(shí)用工簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，明確工資結(jié)構(gòu)，避免產(chǎn)生糾紛。而作為勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)要求公司簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，保障自身合法權(quán)益。
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