盛柯強(qiáng)奸案
——強(qiáng)奸罪違反婦女意志的細(xì)化分析

　　【要點(diǎn)提示】  對于強(qiáng)奸罪中是否違背婦女意志的認(rèn)定，要以行為人是否明知婦女不同意性交，婦女對性交的對象、時間、地點(diǎn)或場合、行為方式等方面是否認(rèn)同，雙方主觀意志有無發(fā)生變化以及違背意志的程度等因素綜合判斷。
　　【案號】（2007）南刑初字第10號
　　【案情】
　　江蘇省無錫市南長區(qū)人民法院經(jīng)不公開開庭審理查明：2006年10月14日下午，被告人盛柯通過網(wǎng)上聊天搭識被害人曹某某，被告人盛柯提出愿意出人民幣1500元與曹某某開房間發(fā)生性關(guān)系，曹應(yīng)允。當(dāng)日下午5時30分許，二人在無錫市第二人民醫(yī)院對面的證券公司門口見面。被告人盛柯為了達(dá)到少付錢款的目的，先將曹某某騙至無錫市南禪寺商業(yè)區(qū)。當(dāng)二人走至二樓一無人的樓道內(nèi)時，盛柯提出要與曹就地發(fā)生性關(guān)系，曹不允，被告人盛柯即打了曹某某一耳光，見其未反抗，就與曹某某發(fā)生了性關(guān)系，期間因聽見樓道內(nèi)有聲響而停止。被告人盛柯即以只要曹某某好好地陪其一晚便可將錢還她為由，強(qiáng)行從曹某某的包內(nèi)取出人民幣160元放入自身口袋。之后，被告人盛柯帶曹某某去開房間，曹某某乘被告人盛柯向其朋友陳某借身份證開房間談話時，乘隙逃脫，并立即向公安機(jī)關(guān)報案。
　　【審判】
　　2007年1月10日，江蘇省無錫市南長區(qū)人民檢察院以被告人盛柯犯強(qiáng)奸罪，向江蘇省無錫市南長區(qū)人民法院提起公訴。
　　被告人盛柯辯解：在網(wǎng)上與一女子聊天時約好給錢開房間發(fā)生性關(guān)系，后為了少出錢就先在南禪寺二樓過道上發(fā)生性關(guān)系，希望法院依法判決。
　　辯護(hù)人的辯護(hù)意見：被告人盛柯是進(jìn)行性交易，在主觀上沒有強(qiáng)奸的故意，客觀上雖打了一個巴掌，但案發(fā)現(xiàn)場地處鬧市，正逢周六傍晚，只要被害人稍作反抗，被告人的行為就無法得逞。性行為的姿勢是從背后，沒有被害人的配合不可能完成，被害人有半推半就的情況，且“就”的一面多，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定違背婦女意志的證據(jù)不足，被告人盛柯的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。
　　無錫市南長區(qū)人民法院認(rèn)為：從公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)材料看，被告人的供述一直相當(dāng)穩(wěn)定，即被告人和被害人在網(wǎng)上聊天，雙方約定由盛支付曹1500元開房間進(jìn)行性交易。而被害人曹的陳述（只有一次報案筆錄，偵察機(jī)關(guān)在被告人到案后未進(jìn)行核實(shí)）中始終未談及性交易的事實(shí)，其陳述自己是被一男子搶去200余元后遭到強(qiáng)奸。從公安人員調(diào)取的被告人家中電腦的聊天記錄可看出，盛柯與其他女子一直在網(wǎng)上談?wù)摰氖切越灰椎膬r格、時間、地點(diǎn)等情況，可以說，被告人的供述具有較強(qiáng)的真實(shí)性。性關(guān)系發(fā)生地又是一個公共場所，被害人是否前來性交易？性行為有無違背婦女的意志？要認(rèn)定這兩點(diǎn)，目前證據(jù)尚不充分。合議庭本著負(fù)責(zé)的態(tài)度，至案發(fā)現(xiàn)場實(shí)地勘查，并想方設(shè)法找到了被害人曹某某，在消除其顧慮后，曹某某對事實(shí)的發(fā)生又一次作了全面的陳述。最后，法院認(rèn)定，兩人雖然是在網(wǎng)上聊天認(rèn)識，并有出資1500元發(fā)生性關(guān)系的意向，但并沒有約定性行為在室外公共場所發(fā)生，曹某某對特定場合發(fā)生性行為不允后被打耳光、期間男方為了防止女方逃跑搶女方的錢、案發(fā)現(xiàn)場僻靜無人及女方逃跑后立即報案等事實(shí)供證一致，可見，盛柯在主觀上也應(yīng)當(dāng)明知女方在那個環(huán)境、那種條件下發(fā)生性行為是不愿意的。被害人雖然沒有反抗的行為表示，但當(dāng)時一是案發(fā)現(xiàn)場確實(shí)僻靜無人，二是證人陳某的證言也談到其看見當(dāng)時被害人逃跑時臉上的表情較為恐懼，三是被害人在第一時間在公安部門所作的筆錄，確實(shí)隱瞞了雙方存在性交易關(guān)系一節(jié)，但在法院審理過程中，她又承認(rèn)了有性交易的事實(shí)，并稱自己當(dāng)時在主觀上認(rèn)為反抗也是沒有用的。被害人的陳述前后雖有反復(fù)，但符合其不愿被人知道自己是來進(jìn)行性交易的，更不愿受到查處的常理。因此，綜合各方面的證據(jù)全面分析，在當(dāng)時特定的環(huán)境和條件下，被害人是不敢反抗的。被告人盛柯使用暴力手段，違背婦女意志與被害人發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪。考慮到被告人盛柯在犯罪前確有去進(jìn)行性交易的情節(jié)，可酌情從輕處罰；被告人盛柯到案后如實(shí)供述罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。綜上，法院決定對被告人盛柯適用從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款之規(guī)定，以被告人盛柯犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑三年。
　　宣判后，被告人盛柯未提出上訴，公訴機(jī)關(guān)也未提出抗訴。
　　【評析】
　　本案的爭議焦點(diǎn)是性交是否違背了曹某某的意志。在審理過程中，有兩種不同意見：
　　第一種意見是被告人盛柯構(gòu)成強(qiáng)奸罪。理由是：現(xiàn)有證據(jù)表明，兩人是在網(wǎng)上聊天認(rèn)識。事發(fā)前，盛柯提出愿意出資1500元與曹某某開房間發(fā)生性關(guān)系，曹某某表示同意。但在雙方見面后，當(dāng)曹某某發(fā)現(xiàn)盛柯將其帶到了集市的二樓過道，欲在室外公眾場所與其發(fā)生性關(guān)系時，曹某某是不同意的，因而還被盛柯打了一耳光。雖然女方的證詞出現(xiàn)幾次反復(fù)，但其對特定場合發(fā)生性行為不滿、被打耳光、事后被男方搶錢及逃跑后立即報案的陳述一直比較穩(wěn)定，且得到了被告人的供述或其他證人證言的印證。被告人盛柯供述在其提出去開房間后為防止女方逃跑而將女方的錢強(qiáng)行取出押在自己處，也說明盛柯主觀上對當(dāng)時曹某某不愿意發(fā)生性關(guān)系是明知的，可以認(rèn)定違背婦女意志，應(yīng)定強(qiáng)奸罪。
　　第二種意見是本案認(rèn)定違背婦女意志的證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立，應(yīng)判決被告人盛柯無罪。理由是：被告人和被害人之前在網(wǎng)上聊天，雙方達(dá)成了進(jìn)行性交易的合意。雖然實(shí)施行為的地點(diǎn)發(fā)生了變化，但兩人發(fā)生性關(guān)系是在公共場合，女方卻沒有明顯的反抗意思表示，男方也沒有明顯的暴力行為。在公共場合，女方完全可以通過大聲呼救等方式來擺脫男性的性侵犯，但女方卻沒有采取，更何況曹某某在歷史上有賣淫被行政處罰的污點(diǎn)，不能排除曹某某愿意與被告人發(fā)生性關(guān)系的可能性。在雙方發(fā)生性行為離開現(xiàn)場去開房間的路上，曹某某有多次機(jī)會逃脫，但是直到被告人去找朋友借身份證才逃脫，不排除路上曹某某還存有想在事后收取嫖資的意圖。其在被搶錢后才去報警，說明女方當(dāng)時不是不能反抗而是不愿反抗。現(xiàn)有證據(jù)無法排除這一疑點(diǎn)，認(rèn)定違背婦女意志的證據(jù)不足，從疑罪從無原則出發(fā)，不能輕易地定強(qiáng)奸罪。
　　筆者認(rèn)為，強(qiáng)奸罪是指行為人違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。強(qiáng)奸罪所侵犯的法益是婦女性的自主決定權(quán)。本案中，兩人事前約定開房間進(jìn)行性交易是事實(shí)，而嫖娼與強(qiáng)奸是兩種完全不同性質(zhì)的行為。從行為的結(jié)果上看，行為人都是與婦女發(fā)生了性關(guān)系，這是兩者的共同之處。從被奸婦女的角度看，前者是婦女自愿與對方發(fā)生性關(guān)系，后者則是不自愿的，即嫖娼不存在違背婦女意志的問題，而強(qiáng)奸則違背了婦女意志，這是區(qū)別兩者的關(guān)鍵所在，也是分清罪與非罪的界限。因此，在本案中，要認(rèn)定行為人的行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，判斷是否違背曹某某的意志至關(guān)重要。
　　根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律若干問題的解答》的精神，是否違背婦女意志，不應(yīng)只從表面上看婦女是否反抗、有無反抗、有無拒絕的表示，還應(yīng)考慮婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況；對于半推半就的問題，根據(jù)解答精神，要對雙方平時的關(guān)系如何，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣，又在什么情況下告發(fā)等等事實(shí)和情節(jié)，認(rèn)真審查清楚，作全面的分析。是否違背婦女意志，可以從以下四個方面進(jìn)行考量：
　　1.對行為人而言，其對婦女不同意是否明知。
　　強(qiáng)奸罪是一種故意犯罪，要求行為人在主觀上具有強(qiáng)奸的故意，即明知違背婦女的意志而決意強(qiáng)行與婦女性交。強(qiáng)奸罪的故意包括兩方面內(nèi)容，一是性交的目的，二是性交的強(qiáng)行性意圖。行為人不以性交為目的的強(qiáng)行性行為不能構(gòu)成強(qiáng)奸罪，不知婦女不同意而實(shí)施的性交行為也不能構(gòu)成強(qiáng)奸罪。所以，強(qiáng)奸罪的成立以行為人明知婦女不同意性交為必要條件。
　　本案中被告人盛柯提出在集市的二樓過道內(nèi)就地發(fā)生性行為，曹某某的第一反應(yīng)是不同意，被告人就使用暴力手段對其打了一耳光。之后，性交行為因聽見聲音被迫中止后，被告人盛柯提出去開房間，若曹某某同意的話，盛柯就完全沒有必要將曹的錢強(qiáng)行取出押在自己處以防止她逃跑。從這兩點(diǎn)就可以斷定被告人盛柯在主觀上對當(dāng)時曹某某不愿意發(fā)生性行為是明知的。
　　2.對婦女而言，性行為是否違背其性意愿。
　　現(xiàn)代女性擁有與男性同樣的智慧、技能和法律武器來實(shí)現(xiàn)自己的性權(quán)利，女性性自由權(quán)是婦女人身權(quán)的重要組成部分，女性的性權(quán)利已成為女性獨(dú)立人格和平等地位的重要內(nèi)容和重要尺度。男性是否承認(rèn)和尊重它，社會是否支持和保護(hù)它，已經(jīng)成為一個民族進(jìn)步程度的重要標(biāo)志之一。作為一個具有獨(dú)立人格的女性，其具有根據(jù)自己的性需要，自主地選擇是否性交、與誰性交及從事什么樣的性活動的權(quán)利。我們不能因為被侵害女性的職業(yè)、身份或者歷史污點(diǎn)、事先有無承諾等因素影響對違背婦女意志的認(rèn)定。
　　女性自主選擇性活動的方式至少建立在對以下四方面因素的認(rèn)同之上：（1）婦女對性交對象的認(rèn)同。指婦女對具體的性交對象有明確認(rèn)識，并同意與之性交。（2）婦女對性交時間的認(rèn)同。婦女愿意在何時發(fā)生性關(guān)系是婦女的權(quán)利，即使婦女以前自愿和該男子發(fā)生過性關(guān)系，也不能以此來否認(rèn)婦女選擇性交時間的權(quán)利。（3）婦女對性交地點(diǎn)或者場合的認(rèn)同。如果婦女同意與他人發(fā)生性關(guān)系，但卻不同意在某地、某處發(fā)生，因此婦女也有選擇具體性交地點(diǎn)或者場合的權(quán)利。（4）婦女對性交行為的方式方法及粗暴程度的認(rèn)同。
　　本案中的曹某某對與其發(fā)生性行為的對象即被告人盛柯無異議，但是曹是附有條件的：開房間進(jìn)行性交易。換句話說，曹某某的愿望是在一個私密的房間內(nèi)，通過出賣肉體來賺取1500元。當(dāng)盛柯提出在集市二樓過道內(nèi)發(fā)生性關(guān)系時，過道內(nèi)雖然僻靜無人，但當(dāng)時正值下午6點(diǎn)左右，集市還未清場，在這種公共場合內(nèi)發(fā)生性行為，首先不具備曹某某對性交場合的私密性要求，因而曹的第一反應(yīng)是不同意。也就是說，她是對發(fā)生性行為的特定時間及場合不同意。
　　3.行為人對性行為的事先承諾有無隨著時間、地點(diǎn)、場所、行為方式等外界因素的變化而變化。
　　人的行為是受大腦形成的主觀意志支配的，而且主觀意志會隨著時間、地點(diǎn)、場所、行為方式等外界因素的變化而變化，不可能是一成不變的。同樣，對于男女之間發(fā)生的性行為也是如此。
　　本案中被告人與被害人事前在網(wǎng)上達(dá)成了進(jìn)行性交易的合意。從行為人達(dá)成合意的過程來分析，經(jīng)歷了要約與承諾兩個階段。本案中被告人盛柯提出的要約內(nèi)容是出價1500元、開房間發(fā)生性關(guān)系，曹某某接受了此條件，即予以承諾，那么雙方的口頭合同就成立了，只是由于性交易的違法性，決定了該合同的無效性。可是雙方見面后，情況發(fā)生了變化，被告人盛柯為了達(dá)到少出錢的目的，提出要在一個公共場所發(fā)生性關(guān)系。由于性行為的私密性又決定了其交易地點(diǎn)的私密性，盛柯的這一變化實(shí)質(zhì)上是又提出了一個新的要約，也就是對合同內(nèi)容的變更。這一點(diǎn)，曹某某并沒有承諾，其明確作出了不同意的意思表示。雖然這種表示沒有達(dá)到極力反抗的程度，但意思的表達(dá)是明顯的，被告人也是明知的。也就是說，雙方的主觀意志已隨著時間、地點(diǎn)、場所、行為方式等外界因素的變化而變化，因此，在認(rèn)定雙方的主觀意志時，我們要根據(jù)新情況重新分析考察。
　　4.違背婦女意志的程度與定罪的關(guān)聯(lián)性分析。
　　違背婦女意志達(dá)到什么程度才能構(gòu)成強(qiáng)奸罪，我國刑法尚未作明確規(guī)定。對違背婦女意志的程度既不能要求過高，也不能要求過低，過高容易放縱強(qiáng)奸犯罪，過低則會擴(kuò)大打擊面，因此，要堅持主客觀相統(tǒng)一的原則，結(jié)合案發(fā)當(dāng)時的具體時間、地點(diǎn)、環(huán)境等因素具體分析。被害婦女抗拒與否是因人而宜的，有的出于自愿而不反抗，有的是在半推半就的情況不反抗或反抗不明顯；有的是婦女處于孤立無援、不易擺脫的境地，產(chǎn)生恐懼、膽怯心理而不敢反抗；有的婦女性格剛強(qiáng)，面對兇惡的暴徒，敢于以死相拼，堅決反抗；有的婦女生性懦弱，遇到暴徒根本不敢反抗；有的婦女適應(yīng)能力弱，遇到突發(fā)情況不知所措，不知如何反抗。對于婦女沒有反抗行為的強(qiáng)奸案件，要判斷是否達(dá)到違背婦女意志的程度確實(shí)存有難度，我們只有透過反抗與否的現(xiàn)象去尋找是否違背婦女意志的本質(zhì)，才能得出合乎事實(shí)的判斷。因此，我們應(yīng)當(dāng)考察被害婦女沒有反抗的原因，要分析該婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況。因此，作為違背婦女意志的手段要達(dá)到一定的程度，必須是使婦女處于不能反抗、不知反抗、不敢反抗的境地。
　　本案中的曹某某對外的身份是一個有固定職業(yè)的婦女，根據(jù)其陳述，其有在歷史上因賣淫被公安機(jī)關(guān)行政處罰的污點(diǎn)。因此，曹某某在主觀上是知道賣淫違法的，也是羞恥的，其當(dāng)然不想讓這種丑行在光天化日下進(jìn)行。更值得一提的是，她是不想讓他人知道她有賣淫身份的隱私，也害怕他人告發(fā)而再次受到查處。因而當(dāng)其拒絕盛柯提出的在公共場合發(fā)生性行為的要求時，立刻被盛柯打了一個耳光，之后其之所以不反抗的主觀心態(tài)就像她所說的那樣，害怕盛柯在眾人面前公開她是賣淫女的身份，覺得反抗也是沒有用的。作為一個賣淫者，她是處于被社會唾棄的對立面中，沒有人會對她同情、給予幫助，因此，當(dāng)時曹某某就是處于一種孤立無援、不易擺脫的境地，在精神上產(chǎn)生了恐懼、膽怯的心理而不敢反抗。
　　從程度上來判斷是否違背婦女意志的另外一個方面是要排除女方是否存有在事后收取嫖資的想法，是否因被搶錢后才去報警這一疑點(diǎn)。筆者認(rèn)為，第一，當(dāng)曹某某被打耳光以后，甚至二人發(fā)生性行為之后，曹某某從未提到要求付錢之事，被告人盛柯也對付錢之事只字不提，相反，他還強(qiáng)行奪去了曹某某的160元錢，以防止她逃跑；第二，證人陳某的證言也談到其看見被害人逃跑時臉上的表情較為恐懼；第三，被害人曹某某一擺脫被告人盛柯的控制即選擇向公安機(jī)關(guān)報警。據(jù)此，可以排除曹某某想在事后收取嫖資的可能，這也印證了曹某某當(dāng)時是由于恐懼、膽怯而不敢反抗的事實(shí)。
　　因此，本案應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪處罰。

　　文/陳利
　　（作者單位：江蘇省無錫市南長區(qū)人民法院）