探望權(quán)是法律保障離婚后未直接撫養(yǎng)孩子一方探望孩子的權(quán)利，該權(quán)利的行使需要直接撫養(yǎng)方的支持和配合。現(xiàn)實(shí)中，探望權(quán)的行使往往由于直接撫養(yǎng)方的不配合而受阻。即使進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行階段，也因?yàn)榇祟惏讣奶厥庑远沟锰酵麢?quán)的實(shí)現(xiàn)陷入困境。
近年來(lái)，一些法院創(chuàng)新探望權(quán)執(zhí)行方式，通過(guò)發(fā)出《探望權(quán)自動(dòng)履行承諾書(shū)》《家庭教育令》等方式解決探望權(quán)執(zhí)行難題。目前正在征求意見(jiàn)的《中華人民共和國(guó)民事強(qiáng)制執(zhí)行法（草案）》（以下簡(jiǎn)稱《草案》），也為解決探望權(quán)執(zhí)行難題進(jìn)行了創(chuàng)新規(guī)定。
如何破解“探望困境”？結(jié)合《草案》的創(chuàng)新規(guī)定及各地的創(chuàng)新實(shí)踐，記者采訪了相關(guān)專家，探討“探望困境”的解決之道。
探望權(quán)是原婚姻法2001年修正時(shí)的新增內(nèi)容。民法典第一千零八十六條對(duì)此也有相應(yīng)規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或者母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。
然而現(xiàn)實(shí)中，由于種種原因，直接撫養(yǎng)方往往拒絕履行協(xié)助的義務(wù)，甚至設(shè)置重重障礙阻止對(duì)方探望，迫使一方因與子女難相見(jiàn)而以探望權(quán)糾紛為由訴至法院。
在中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)上，以“探望權(quán)糾紛”為案由的裁判文書(shū)數(shù)量近3萬(wàn)篇。這些判決書(shū)中，“拒絕配合”“推脫”“霸占”“阻撓”“避而不見(jiàn)”“協(xié)商未果”是高頻詞。直接撫養(yǎng)方拒絕“協(xié)助”的原因“五花八門(mén)”，包括對(duì)方未支付撫養(yǎng)費(fèi)、離婚后雙方家庭之間的摩擦、雙方關(guān)系惡化、探望方式不利于子女身心健康、探望行為影響孩子學(xué)習(xí)等。
值得關(guān)注的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題是，探望權(quán)糾紛案件判決容易執(zhí)行難。即使勝訴，想實(shí)現(xiàn)探望權(quán)也困難重重。
中國(guó)法學(xué)會(huì)婚姻家庭法學(xué)研究會(huì)理事、南京師范大學(xué)法學(xué)院教授陳愛(ài)武早在2005年就開(kāi)始關(guān)注探望權(quán)執(zhí)行難問(wèn)題。根據(jù)她的研究，被執(zhí)行人不配合、被探視的子女不配合、案外人阻撓等是探望權(quán)執(zhí)行難的主要表現(xiàn)，原因主要在于缺乏有效的執(zhí)行措施或者執(zhí)行措施沒(méi)有針對(duì)性，從而難以對(duì)被執(zhí)行人產(chǎn)生震懾效果。
“探望權(quán)糾紛案件中的未成年人的父母乃至兩個(gè)家族之間的矛盾和情感糾葛，帶有非理性成分，未成年子女成為被一方或雙方利用的‘砝碼’，使得探望權(quán)執(zhí)行雪上加霜。”陳愛(ài)武說(shuō)。
中國(guó)法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、四川大學(xué)法學(xué)院教授王建平說(shuō)，父母與子女的關(guān)系，不因父母離婚而消除。未成年子女在成長(zhǎng)過(guò)程中，需要未直接撫養(yǎng)方在情感上的滋潤(rùn)，由于部分夫妻在離婚時(shí)矛盾重重，離婚后未成年子女歸一方撫養(yǎng)后，直接撫養(yǎng)方認(rèn)為孩子與對(duì)方已經(jīng)不再有關(guān)系，從而設(shè)置重重障礙阻止對(duì)方實(shí)現(xiàn)探望權(quán)。
值得注意的是，不同于一般的執(zhí)行案件，在探望權(quán)執(zhí)行案件中，法院只能通過(guò)合法程序，強(qiáng)制被執(zhí)行人履行義務(wù)，而不能直接對(duì)未成年人子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。
6月24日公布并征求意見(jiàn)的《中華人民共和國(guó)民事強(qiáng)制執(zhí)行法（草案）》第一百九十四條規(guī)定，“執(zhí)行依據(jù)確定未成年子女由一方當(dāng)事人撫養(yǎng)，另一方當(dāng)事人或者他人拒不交出的，除依據(jù)前條規(guī)定的方法執(zhí)行外，人民法院也可以將該子女領(lǐng)交撫養(yǎng)人。但是，滿八周歲的子女明確表示反對(duì)的，不得領(lǐng)交。”
陳愛(ài)武解釋說(shuō)，“領(lǐng)交”不是強(qiáng)制，而是溫和地“領(lǐng)走和交接”，不涉及對(duì)未成年人的人身進(jìn)行強(qiáng)制。“滿八周歲的子女明確表示反對(duì)的，不得領(lǐng)交。”表明“領(lǐng)交”是有限度的。從保護(hù)未成年子女利益的角度出發(fā)，即使是未滿八周歲的孩子，當(dāng)他們對(duì)執(zhí)行行為強(qiáng)烈抵觸和明確反對(duì)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)查明原因，做好相關(guān)人員的思想工作，或者在科學(xué)評(píng)估的基礎(chǔ)上繼續(xù)執(zhí)行或者暫停執(zhí)行。
而在探望權(quán)糾紛案件中，當(dāng)被執(zhí)行人不配合探望權(quán)執(zhí)行時(shí)，法院是否同樣可以采取將被探望子女領(lǐng)交探望人的方式？
王建平認(rèn)為，在探望權(quán)案件中直接將子女領(lǐng)交探望人的方式并不合適。未成年子女不是探望權(quán)行使的義務(wù)配合主體，父母一方不得對(duì)未成年子女進(jìn)行強(qiáng)行探望，也無(wú)權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制未成年子女配合。
陳愛(ài)武也認(rèn)為，法院一般不可以采取將被探視的子女領(lǐng)交探視人的方式。對(duì)未成年子女的探視權(quán)，涉及的是探視行為，從行政法中比例原則角度來(lái)說(shuō)，無(wú)須采取更為嚴(yán)厲的“領(lǐng)交”子女的方式實(shí)現(xiàn)探視權(quán)。如果直接撫養(yǎng)人拒不接受和解和說(shuō)服，拒不配合探視，則構(gòu)成非良善父母，探視權(quán)人在必要時(shí)可以向法院申請(qǐng)變更監(jiān)護(hù)人，要求法院判決由自己擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。
“孩子是人不是物，更不是執(zhí)行的客體，探望權(quán)執(zhí)行應(yīng)當(dāng)注意呵護(hù)孩子敏感的自尊心，并在和緩的環(huán)境下實(shí)施探望，直接撫養(yǎng)方的配合是實(shí)現(xiàn)探望權(quán)的重要因素。做好雙方的思想工作依然是重要選項(xiàng)。”陳愛(ài)武說(shuō)。
按照民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于拒不協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個(gè)人或者組織，可以采取拘留、罰款的強(qiáng)制措施。個(gè)人罰款限額為十萬(wàn)元以下，單位罰款金額為五萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下。拘留的期限為十五日以下。一般來(lái)說(shuō)，罰款、拘留不得連續(xù)適用。
《草案》第一百九十三條、第一百八十八條對(duì)有協(xié)助探望義務(wù)的被執(zhí)行人的罰款、拘留強(qiáng)制措施進(jìn)行“升級(jí)”。罰款方面，雖然對(duì)個(gè)人和組織的罰款上限和民事訴訟法第一百一十八條的規(guī)定相同，但《草案》建立按日罰款制度，累計(jì)罰款天數(shù)不超過(guò)一百八十日。此外，《草案》建立特殊拘留制度，對(duì)拘留期限進(jìn)行大幅提升，當(dāng)拘留期限屆滿后，被執(zhí)行人仍未作出特定行為的，可以再次予以拘留，但累計(jì)拘留期限不得超過(guò)六個(gè)月。
陳愛(ài)武說(shuō)，探望權(quán)案件執(zhí)行難很重要的因素在于不協(xié)助執(zhí)行的成本低。此前，由于罰款額度有限，起不到震懾作用，且拘留通常只能拘留一次，對(duì)于當(dāng)事人之后的繼續(xù)拒不履行行為，執(zhí)行人員往往束手無(wú)策。另外，此前罰款和拘留措施沒(méi)有專門(mén)針對(duì)探望權(quán)和交付子女等涉及未成年子女案件的執(zhí)行進(jìn)行規(guī)定和界定，具體適用時(shí)往往依據(jù)不足，執(zhí)行人員不會(huì)用或不善用這些強(qiáng)制措施，使得拘留和罰款強(qiáng)制措施在探望權(quán)糾紛案件執(zhí)行中的效果不盡如人意。
“《草案》強(qiáng)化執(zhí)行力度，按日罰款體現(xiàn)涉未成年人案件執(zhí)行的緊迫性，足以使被執(zhí)行人受到震懾；特殊拘留制度的設(shè)立，同樣提高拘留措施的震懾力，可以更好地維護(hù)法院裁判權(quán)威，保護(hù)未成年子女的合法權(quán)益。”陳愛(ài)武說(shuō)。
王建平認(rèn)為，按日罰款和特殊拘留制度的建立，均帶有懲罰性，是對(duì)藐視法院生效判決的強(qiáng)制處罰，有利于現(xiàn)案和積案的執(zhí)行。雖然是按日罰款，但賦予法院酌情裁量的權(quán)利以及被執(zhí)行人對(duì)罰款決定不服的救濟(jì)途徑，拘留措施也設(shè)置了提前解除的條件，說(shuō)明拘留、罰款不是目的，執(zhí)行裁判才是目的，是為了讓被執(zhí)行人認(rèn)識(shí)到法院生效裁判的權(quán)威性。
除《草案》上述解決執(zhí)行難的條款外，破解現(xiàn)實(shí)中的探望權(quán)執(zhí)行難題還應(yīng)做哪些努力？
陳愛(ài)武說(shuō)，探望權(quán)糾紛案件執(zhí)行難，其中一個(gè)重要原因是夫妻雙方將個(gè)人感情糾葛帶入對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)關(guān)系之中，通過(guò)拒不協(xié)助探望作為懲罰對(duì)方的方式。解決探望權(quán)執(zhí)行難的深層次舉措是加強(qiáng)家庭文明建設(shè)，真正落實(shí)“注重家庭、注重家教、注重家風(fēng)”。此外，還應(yīng)加強(qiáng)宣傳力度，最高人民法院和地方法院可以通過(guò)指導(dǎo)性案件、典型案例、以案釋法等方式，引導(dǎo)全社會(huì)認(rèn)真對(duì)待離婚后子女撫養(yǎng)和探望問(wèn)題。
記者注意到，十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十五次會(huì)議分組審議《草案》時(shí)，有委員建議根據(jù)家庭教育促進(jìn)法的規(guī)定，責(zé)令被執(zhí)行人接受家庭教育指導(dǎo)，教育引導(dǎo)被執(zhí)行人正確地樹(shù)立探望觀念，從根本上解決探望權(quán)執(zhí)行難的問(wèn)題。
近日，上海、蘇州、廣州等地法院在探望權(quán)糾紛案件執(zhí)行過(guò)程中就加入了家庭教育指導(dǎo)。以上海為例，今年2月，上海市寶山區(qū)人民法院向一起離婚后探望權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行案中的被執(zhí)行人發(fā)出寶山區(qū)首份《家庭教育令》，也是上海市首份在執(zhí)行階段發(fā)出的《家庭教育令》。
王建平認(rèn)為，法院應(yīng)在裁判文書(shū)中附加相應(yīng)條款和解讀，提前告知當(dāng)事人合理行使探望權(quán)，并提前警示和告知當(dāng)事人違反相應(yīng)承諾可能承擔(dān)的法律后果，減少日后探望糾紛、強(qiáng)制執(zhí)行的發(fā)生。
類似方法已經(jīng)在部分法院適用。今年以來(lái)，廣東、四川、江蘇等地法院通過(guò)發(fā)出《探望權(quán)自動(dòng)履行承諾書(shū)》的方式，對(duì)離異夫妻關(guān)于子女探望權(quán)問(wèn)題作出引導(dǎo)約束，就如何依約行使探望權(quán)及如何依法配合對(duì)方行使探望權(quán)作出承諾。
此外，王建平建議，對(duì)探望權(quán)糾紛案件中不履行法院生效裁判的黨政機(jī)關(guān)工作人員，增加黨紀(jì)政紀(jì)懲戒。將拒不履行協(xié)助義務(wù)的被執(zhí)行人納入失信平臺(tái)，進(jìn)行相應(yīng)的信用懲戒，并向社會(huì)公開(kāi)曝光。
