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  • 07-21 2022
    百問通
    人民法院審理民事案件有判決和調(diào)解兩種形式。但無論是判決還是調(diào)解都具有同等的法律效力,都同樣是體現(xiàn)了國家的意志,具有國家法律的權(quán)威,當事人都應(yīng)當自動履行,也都必須接受人民的強制執(zhí)行。但是,多數(shù)法官還是傾向于調(diào)解結(jié)案,根據(jù)筆者長期觀察,調(diào)解結(jié)案對法官來說,至少有這樣兩個好處:一是省去了書寫判決書的工作量。一份判決書總要羅列出當事人的訴辯意見,雙方提出的證據(jù)以及對證據(jù)的質(zhì)證意見,法官采信那些證據(jù)和不采信那些證據(jù)的分析意見及理由,等等。一份判決書的字數(shù)多則上萬字,少則也要有五六千字。而調(diào)解書述則省去了上述許多環(huán)節(jié),僅有原告的訴求及被告承認原告訴求,雙方達成調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容即可,在筆者接觸的調(diào)解書中,很少有超過3000字的,一般在1000總左右即可搞定。二是,調(diào)解不能上訴,沒有被改判的風(fēng)險。還有就是法院內(nèi)部以及社會上一直強調(diào)調(diào)解結(jié)案,似乎有一種不成文的習(xí)慣:即認為調(diào)解結(jié)案的法官的辦案水平要高于判決結(jié)案的法官,調(diào)解結(jié)案似乎就等于是案結(jié)事了的一個表征。理解了這些,我們也就不難理解法官及法院為什么總愿意追求調(diào)解結(jié)...
  • 07-21 2022
    百問通
    根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定,當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條的規(guī)定,當事人以約定的違約金過高為由請求減少的,應(yīng)當以違約金超過造成的損失30%為標準適當減少;當事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的,應(yīng)當以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。 當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當履行債務(wù)。 當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金不足以彌補一方違約造成的損失的,對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。 通過對上述法律規(guī)定的分析可知,違約金是雙方當事人事前約定的一種違約責(zé)任承擔(dān)方式。違約責(zé)任的承擔(dān)以彌補守約方損失為...
  • 07-21 2022
    百問通
    訴訟是一場“攻防戰(zhàn)”,原告是這場戰(zhàn)役中的主動進攻一方,而被告一般居于被動的防守地位。作為訴訟律師,在代理原/被告時,如何精巧的排兵布陣?如何把握出擊/反擊的最佳時機?如何最大限度的實現(xiàn)訴訟目標? 原告代理人注意事項:   1. 訴訟主體。接手爭議案件時,第一步先要了解的是當事各方的主體地位,切忌想當然地以客戶為原告,將客戶憑借樸素是非觀念判斷的對手方作為被告。   2. 訴訟管轄。選擇對此案有管轄權(quán)的法院提起訴訟。要考慮減少您在訴訟中所花費的不必要的精力,不要選擇錯誤。在某些類型的案件中,原告可能有多個有管轄權(quán)的法院可以選擇訴訟,有時這對訴訟會有較大的影響,應(yīng)當認真考慮。   3. 時效問題。對于原告方而言,在時效可能成為雙方爭議焦點的情況下,將極大影響證據(jù)的組織,甚至影響訴訟策略的選擇。   4. 寫好訴狀。在訴狀中,最關(guān)鍵的問題之一就是訴訟請求。如何確定訴訟請求,將決定案件的性質(zhì),務(wù)必要認真對待。   被告代理人注意事項:   1.原告主體資格。多數(shù)情況下,被告是在收到法院的案件...
  • 07-21 2022
    百問通
    司法拘留,一部分由公安機關(guān)實施又如何? 筆者認為,將一部分司法拘留尤其是執(zhí)行中的司法拘留交公安機關(guān)實施有其合理性: 首先,符合“黨委領(lǐng)導(dǎo)、政法委協(xié)調(diào)、人大監(jiān)督、政府支持、法院主辦、部門聯(lián)動、社會參與”的執(zhí)行難綜合治理工作大格局。 其次,具有可行性——公安機關(guān)具有實施司法拘留的警力優(yōu)勢,具有查找被拘留人的優(yōu)勢。 實施拘留必然需要足夠的警力,公安機關(guān)在這方面的優(yōu)勢極為明顯。據(jù)媒體報道,截止2016年,全國法院的法警僅有3.4萬人。雖然,此后最高人民法院一再加強法警隊伍建設(shè),但截至目前,全國法院法警數(shù)量預(yù)計不超過5萬人。公安部新聞發(fā)言人李蓓2022年5月7日在公安部線上新聞發(fā)布會上透露,全國公安機關(guān)取得了基本級執(zhí)法資格的在職民警約有190萬人。 實施司法拘留的前提是查找到被拘留人,公安機關(guān)具有查找被拘留人的優(yōu)勢。 (一)公安機關(guān)的機構(gòu)設(shè)置更有利于查找被拘留人。作為專門的治安管理單位,公安機關(guān)的機構(gòu)設(shè)置有利于查找被拘留人。近年來,為了維護社會穩(wěn)定,確保人民群眾生命財產(chǎn)安全,公安機關(guān)強力推行網(wǎng)格化管理...
  • 07-21 2022
    百問通
    贈與合同的任意撤銷權(quán)和法定撤銷權(quán)有何區(qū)別 問:審判實踐中,贈與人以行使贈與合同撤銷權(quán)為由撤銷贈與,受贈人依據(jù)贈與合同向人民法院起訴,請求贈與人繼續(xù)履行合同,及時辦理贈與手續(xù),交付贈與物。贈與人并未說明他(她)是行使任意撤銷權(quán)還是法定撤銷權(quán),依據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定,這兩種撤銷權(quán)是有區(qū)別的,請問在辦案中應(yīng)如何把握? 答:任意撤銷權(quán)和法定撤銷權(quán)的行使應(yīng)以贈與合同有效為前提,兩者既有共性又有區(qū)別。在審判實踐中,無論贈與人是否提出行使哪一種撤銷權(quán),人民法院均應(yīng)搞清贈與人應(yīng)當行使何種撤銷權(quán)。 兩者的區(qū)別有以下三點: 一是兩者的法律依據(jù)不同。行使任意撤銷權(quán)的依據(jù)是《民法典》第六百五十八條,而行使法定撤銷權(quán)的依據(jù)則是《民法典》第六百六十三條第一款。如果贈與人就贈與房產(chǎn)行使任意撤銷權(quán),還應(yīng)當適用《民法典》第二百零九條有關(guān)不動產(chǎn)登記的規(guī)定。 二是兩者適用的條件不同。行使任意撤銷權(quán)的條件包括: (1)贈與合同尚未履行,贈與物的物權(quán)尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移。動產(chǎn)的物權(quán)轉(zhuǎn)移以交付為要件,不動產(chǎn)和特殊動產(chǎn)(如機動車、船舶、飛機)的物...
  • 07-21 2022
    百問通
    所謂解除合同是指合同當事人一方或者雙方依照法律規(guī)定或者當事人的約定,依法解除合同效力的行為。 “合同解除”與“合同終止”不是一回事,二者的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面: 1、二者適用范圍不同。合同終止只適用于繼續(xù)性合同,即債務(wù)不能一次履行完畢而必須持續(xù)履行方能完成的合同;而合同的解除原則上只能適用于非繼續(xù)性合同。 2、二者適用的條件不同。合同終止既適用于一方違反合同,也適用于沒有違反合同的情況;而合同解除主要適用于當事人一方不履行合同的情況。 3、二者的法律后果不同。合同終止只是使合同關(guān)系向?qū)硐麥纾⒉凰菁傲Γ虼瞬划a(chǎn)生恢復(fù)原狀的法律后果;而合同解除可使合同關(guān)系溯及地消滅,因而產(chǎn)生恢復(fù)原狀的法律后果。 《中華人民共和國民法典》第五百六十二條(合同約定解除)、五百六十三條(合同法定解除)、五百六十四條(解除權(quán)行使期限)、五百六十五條(合同解除程序)、五百六十六(合同解除效力)條規(guī)定了合同解除的內(nèi)容。其中涉及單方解除合同的條款不多,那么行使單方解除合同的主體是什么?什么情況可以單方...
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