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“名股實(shí)債”（或“明股實(shí)債”），并不是一個(gè)嚴(yán)格的法律概念，而是實(shí)務(wù)中投資方將資金以股權(quán)投資的方式投入目標(biāo)公司，通過約定剛性兌付條款實(shí)現(xiàn)退出，取得固定回報(bào)的一種投資方式，是企業(yè)比較常見的一種融資模式。中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)在《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案管理規(guī)范第4號(hào)》中規(guī)定：“……本規(guī)范所稱名股實(shí)債，是指投資回報(bào)不與被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)掛鉤，不是根據(jù)企業(yè)的投資收益或虧損進(jìn)行分配，而是向投資者提供保本保收益承諾，根據(jù)約定定期向投資者支付固定收益，并在滿足特定條件后由被投資企業(yè)贖回股權(quán)或者償還本息的投資方式，常見形式包括回購(gòu)、第三方收購(gòu)、對(duì)賭、定期分紅等。” 01 — “名股實(shí)債”的認(rèn)定與案例 “名股實(shí)債”投資交易中，因股權(quán)投資協(xié)議中寫入了固定收益條款，或同時(shí)存在債權(quán)協(xié)議約定固定回報(bào)，不符合股權(quán)投資共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益的基本特征，在爭(zhēng)議發(fā)生后，“名股實(shí)債”必然要接受交易合同是否有效、是否構(gòu)成讓與擔(dān)保、應(yīng)認(rèn)定為股權(quán)投資...

隨著新興科技、數(shù)字經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，智能網(wǎng)聯(lián)汽車已超越傳統(tǒng)，成為全球汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略方向和制高點(diǎn)。智能化、網(wǎng)聯(lián)化帶來前所未有的便利與美好體驗(yàn)的同時(shí)，也帶來了數(shù)據(jù)安全、網(wǎng)絡(luò)安全等隱患，助推汽車行業(yè)進(jìn)入強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代。   2021年8月12日，工信部發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)智能網(wǎng)聯(lián)汽車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理的意見》，旨在從最根本的「準(zhǔn)入」環(huán)節(jié)下手，強(qiáng)化汽車數(shù)據(jù)安全、網(wǎng)絡(luò)安全、軟件在線升級(jí)、駕駛輔助功能等管理。   不符合要求的，將可能失去汽車生產(chǎn)資質(zhì)。   為此，工信部裝備工業(yè)發(fā)展中心于2021年9月13日發(fā)出《關(guān)于開展汽車數(shù)據(jù)安全、網(wǎng)絡(luò)安全等自查工作的通知》（簡(jiǎn)稱“通知”），要求整車生產(chǎn)企業(yè)（簡(jiǎn)稱“車企”）限時(shí)自查。   本文借自查，看汽車行業(yè)監(jiān)管重點(diǎn)，擬從數(shù)據(jù)安全的角度，分析監(jiān)管要求、提供合規(guī)建議，供車企參考借鑒。   根據(jù)《通知》，本次自查，針對(duì)汽車數(shù)據(jù)安全，主要圍繞以下幾個(gè)方面進(jìn)行：   1. 自查范圍   獲得道路機(jī)動(dòng)車輛生產(chǎn)企業(yè)準(zhǔn)入許可的汽車整車生產(chǎn)企業(yè)。   2. 自查內(nèi)容 &...

【導(dǎo)讀】 《公司法》第十六條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。”在以往最高法院的裁判規(guī)則中，該條規(guī)定被視為管理性規(guī)范，非強(qiáng)制性規(guī)范，公司對(duì)外擔(dān)保只要加蓋公司印章，原則上均認(rèn)為有效，例如，最高法院在招商銀行股份有限公司大連東港支行與大連振邦氟涂料股份有限公司、大連振邦集團(tuán)有限公司借款合同糾紛案【(2012)民提字第156號(hào)】中就認(rèn)為：“上述公司法規(guī)定已然明確了其立法本意在于限制公司主體行為，防止公司的實(shí)際控制人或者高級(jí)管理人員損害公司、小股東或其他債權(quán)人的利益，故其實(shí)質(zhì)是內(nèi)部控制程序，不能以此約束交易相對(duì)人。故此上述規(guī)定宜理解為管理性強(qiáng)制性規(guī)范。對(duì)違反該規(guī)范的，原則上不宜認(rèn)定合同無效。” 但是，九民會(huì)議紀(jì)要實(shí)施后，對(duì)于公司對(duì)外擔(dān)保，裁判規(guī)則發(fā)生了重大變化—— 【裁判要旨】 根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，擔(dān)保行為不是法定代表人...

引 言 2019年11月8日最高法發(fā)布的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下稱《九民紀(jì)要》)在現(xiàn)行《公司法》(2018年修正)第20條第3款的基礎(chǔ)上，歸納了三種實(shí)踐中常見的股東濫用公司法人獨(dú)立地位及股東有限責(zé)任的行為：人格混同(參見往期文章《公司人格否認(rèn)之“人格混同”實(shí)務(wù)研究》)、過度支配與控制和資本顯著不足。(見《九民紀(jì)要》第10至12條) 鑒于《九民紀(jì)要》對(duì)統(tǒng)一裁判思路，規(guī)范法官自由裁量權(quán)等方面的影響和意義，為充分理解和把握紀(jì)要的內(nèi)容和精神，筆者結(jié)合司法實(shí)務(wù)，對(duì)《九民紀(jì)要》歸納的過度支配與控制情形及法律后果——“縱向否認(rèn)”與“橫向否認(rèn)”進(jìn)行研究與梳理，以期為實(shí)務(wù)提供參考。 一 什么是過度支配與控制 《九民紀(jì)要》第11條第1款規(guī)定：“公司控制股東對(duì)公司過度支配與控制，操縱公司的決策過程，使公司完全喪失獨(dú)立性，淪為控制股東的工具或軀殼，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)否認(rèn)公司人格，由濫用控制權(quán)的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”   《〈全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要〉理解與...

關(guān)系公司及員工｜競(jìng)業(yè)限制的3個(gè)重要問題 （深圳區(qū)域?yàn)槔???問題一：離職時(shí)，公司讓員工簽署了承諾書，承諾書載明員工需要在離職后履行競(jìng)業(yè)限制，且未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，那么員工是否需要履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)？ 回答：需要。 相關(guān)案例： 案號(hào) (2021)粵03民終27724號(hào)   案情簡(jiǎn)介 員工因個(gè)人原因向公司辭職，并于當(dāng)日在公司要求下簽署承諾書，承諾書約定其在離職一年內(nèi)非經(jīng)公司事先書面同意，本人不到與公司經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的其他公司內(nèi)擔(dān)任任何職務(wù)。但承諾書并未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。       法院認(rèn)為 首先，承諾書內(nèi)容是員工真實(shí)的意思表示，合法有效，故應(yīng)當(dāng)履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)； 其次，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋(一)》 規(guī)定，勞動(dòng)者在履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)后，可以向用人單位主張補(bǔ)償； 因此，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是雙務(wù)合同，但競(jìng)業(yè)限制性協(xié)議并不因未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而無效，勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議后，可依法向用人單位主張補(bǔ)償。 ＊編者提醒：①離職時(shí)，要留意核查簽署有關(guān)文件，避免權(quán)益受損。②當(dāng)與用人單位簽署有...

  目  錄     一 公司設(shè)立糾紛概述及案由判斷 （一）公司設(shè)立及糾紛案由概述 （二）公司設(shè)立糾紛案由如何判斷 二 發(fā)起人設(shè)立合意與設(shè)立行為效果 （一）約定設(shè)立公司的合同效力及解除 （二）發(fā)起人出資權(quán)益被侵害的維權(quán)思路 （三）發(fā)起人協(xié)議與公司章程的效力之爭(zhēng) 三 設(shè)立中公司責(zé)任承擔(dān)與利潤(rùn)分配 (一)設(shè)立中公司交易行為的責(zé)任承擔(dān) (二)設(shè)立中公司產(chǎn)生的利潤(rùn)如何分配 四 設(shè)立瑕疵補(bǔ)救與設(shè)立失敗后果 (一)公司設(shè)立的形式與實(shí)質(zhì)之辯 (二)被冒名股東申請(qǐng)撤銷設(shè)立登記 (三)公司設(shè)立失敗時(shí)實(shí)際損失的認(rèn)定 本文以生效判決作為研究對(duì)象，梳理公司設(shè)立階段常見糾紛裁判規(guī)則，并結(jié)合司法實(shí)務(wù)總結(jié)“避坑指南”，求教各方并以饗讀者。 一、公司設(shè)立糾紛概述及案由判斷 1 公司設(shè)立及糾紛案由概述 公司設(shè)立是指公司發(fā)起人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。廣義上的公司設(shè)立還包括設(shè)立前的公司主體資格認(rèn)定、設(shè)立中公司各方權(quán)利義務(wù)約定、設(shè)立時(shí)的實(shí)體和程序要件等問題。   設(shè)立公司過程中，發(fā)起...